Avgiftsmessige konsekvenser
Merverdiavgift er et sentralt tema ved omorganisering av virksomhet. Artikkelen tar for seg merverdiavgiftsrettslige spørsmål av betydning for virksomheter som enten planlegger eller er i en omorganiseringsprosess.
Omorganisering kan foregå på forskjellig vis. Eksempelvis kan virksomheten legge om produksjonen og starte opp i ny bransje, den kan opphøre fullstendig og registrere seg på nytt, den kan fusjoneres eller fisjoneres, eller hele virksomheten kan selges til ny eier. I denne fremstillingen vil vi spesielt se på hvilke merverdiavgiftsmessige konsekvenser fusjon, fisjon og salg medfører.
Fisjon
En fisjon skjer ved at et selskap overdrar hele eller deler av sin virksomhet til et nyopprettet selskap mot aksjer som vederlag, jf. aksjelovene § 14-2. Når det gjelder merverdiavgift, er spørsmålet hvilke følger en slik omorganisering har for det overdragende selskapets fradragsførte avgift. Svaret avhenger mye av hvilke aktiva/passiva som overdras, hvordan virksomhetene er organiserte og om den avgiftspliktige driften videreføres.
Vilkåret: «som ledd i overdragelse av virksomhet»
Den eventuelle avgiftsbesparelsen som kan oppnås ved en fisjon, ligger i merverdiavgiftsloven § 16 nr. 6. I bestemmelsen er det gjort unntak fra avgiftsplikt for overdragelse av varebeholdning og driftsmidler (unntatt kapitalvarer) som selges «som ledd i overdragelse av virksomhet (...) til ny innehaver». I dette ligger at det overtakende selskapet i det vesentlige viderefører driften av den fisjonerte virksomheten. Virkningen er at det ikke skal beregnes avgift på varer og tjenester som omfattes av transaksjonen. Omfatter fisjonen kapitalvarer, må justeringsforpliktelsen overføres (om dette, se artikkel av Alexander With m.fl. i RR 3-09).
Avgiftsfritaket er avhengig av to primære betingelser.* AV 11/80 av 4. juli 1980 jf. Merverdiavgiftshåndboken, 5. utgave 2007, s. 322. For det første må virksomheten eller en del av denne overdras til et annet subjekt. Betingelsen her er at det overdras noe mer enn bare varebeholdning og driftsmidler. Hvor mye som kreves overdratt beror på en konkret vurdering, men sterke indikasjoner på at virksomheten er overdratt er at personalet beholdes av den nye eieren, at driften fortsetter i samme lokaler og at virksomheten drives videre i samme bransje. Ved siden av disse rent ytre kriteriene, må det som regel kreves at kjøper rent faktisk også er tilført immaterielle verdier som goodwill, knowhow etc.* KMVA nr. 3137 av 28. september 1995 jf. Merverdiavgiftshåndboken, 5. utgave 2007, s. 323.
For det andre må virksomheten fortsette i det store og hele som tidligere på den nye eiers hånd. Dette følger av bestemmelsens ordlyd; «til ny innehaver». I dette ligger et krav om at den nye eieren driver virksomheten videre over en viss tid, og ikke selger eller avvikler rett etter transaksjonen.* KMVA nr. 1082 av 4. juni 1980, FINs omgjøring av 19. juni 1980.
