Innsenders fremstilling av faktum og jus

To brødre eier 50% hver av tre selskaper. Brødrene ønsker nå å fusjonere de tre selskaper for deretter å fisjonere det fusjonerte selskapet i to selskaper, - ett til hver av dem. To av selskapene er vedtatt innfusjonert i det tredje, heretter kalt Selskapet. På bakgrunn av fusjonsbalansen skal Selskapet fisjoneres ved opprettelse av et nystiftet selskap. Fisjonen innebærer at det fusjonerte Selskapet skal fortsette, med den ene broren som 100% eier, og at det utfisjoneres et nystiftet selskap, med 50% av verdiene i Selskapet og med den andre broren som 100% eier.

Både fusjonen og den etterfølgende fisjonen er tenkt gjennomført med skattemessig kontinuitet og med regnskapsmessig virkning fra 1. januar 2003. I samsvar med regnskapslovgivningen skjer fusjonen med regnskapsmessig kontinuitet, mens den etterfølgende deling krever bruk av transaksjonsprinsippet.

Etter skatteloven § 11-4 første ledd kan et aksjeselskap fisjoneres uten skattlegging av selskapet og aksjonærene når fisjonen skjer etter kapittel 14 i aksjeloven. Det henvises i den sammenheng til aksjeloven § 14-3 tredje ledd, som igjen henviser til aksjeloven § 12-2. Spørsmålet i saken er om vedtak av fisjon lovlig kan fattes i 2003 på bakgrunn av en fusjonsbalanse pr. 1. januar 2003. Svaret antas å bero på en fortolkning av aksjeloven § 12-2 andre ledd, og da i særdeleshet uttrykket «! balansen for siste regnskapsår!..».

Problemstillingen blir hvorvidt det faktum at det ikke foreligger noe regnskap for det fusjonerte selskapet for siste regnskapsår, er til hinder for at det gjennomføres en fisjon i 2003. Det vises til BFU nr. 73/02 der Skattedirektoratet konkluderer med at aksjeloven § 12-2 ikke er til hinder for at en kapitalnedsettelse baseres på en stiftelsesbalanse. Det konkluderes fra innsender med at da må det også kunne foretas en fisjon av et fusjonert selskap basert på en fusjonsbalanse. De samme hensyn gjør seg gjeldende i begge saker.

Generalforsamlingen hadde i mars 2003 vedtatt årsregnskapet, for alle de tre selskapene som fusjoneres, for inntektsåret 2002. Det ble utarbeidet en fusjonsbalanse for Selskapet på basis av disse regnskapene.

Fusjonen ble vedtatt av generalforsamlingen i mars 2003 og fisjonsplanen ble deretter vedtatt.