Konsernfisjon uten avgiftskostnad
Etter innføring av reglene om justering av merverdiavgift i 2008, har avgiftsreglene i mange tilfeller satt en effektiv stopper for overføring av eiendom fra mor- til datterselskap gjennom konsernfisjon. Det er det nå rettet opp i.
Konsernfisjon, også kalt fisjon med drop-down og fisjonfusjon, er en selskapsrettslig gunstig modell for overføring av eiendom fra kombinert eiendoms- og driftsselskap ned i et datterselskap. Modellen kan gjennomføres med skattemessig – og regnskapsmessig kontinuitet og uten at det utløses dokumentavgift.Etter seks år er det nå omsider kommet på plass regler som gjør at en konsernfisjon kan gjennomføres med kontinuitet også avgiftsmessig.
Modellen er blitt ytterligere aktualisert ved Høyesteretts avgjørelse av mars i år i skattesaken om ConocoPhilips/Tangen 7. Med bakgrunn i denne dommen har Skattedirektoratet akseptert at det på generelt grunnlag kan gjennomføres en skattefri fisjon som mellomledd for å komme i posisjon til å selge et eiendomsaksjeselskap skattefritt. Det er altså nå mulig å overføre eiendom til et heleid datterselskap som deretter selges uten at det utløser verken skatt eller mva.
Bakgrunnen for endringen av avgiftsreglene
Justeringsreglene for merverdiavgift innebærer i grove trekk at fradrag for inngående avgift på nybygg og påkostninger skal justeres ned (justeringsplikt) eller opp (justeringsrett) hvis det innen ti år etter fullføring skjer en såkalt justeringshendelse. Overdragelse av eiendom ved fisjon og fusjon er begge justeringshendelser.
Ofte vil overdragelse av eiendom utløse en plikt til å nedjustere, eller med andre ord en plikt til å betale tilbake til staten en andel av tidligere fradragsført avgift. Ved en ordinær utfisjonering av en eiendom kan tilbakebetalingsplikten normalt unngås ved at det overdragende selskapet overfører justeringsforpliktelsen til det overtakende selskapet. Overdragelsen vil da ikke utløse justeringsplikt. Overføring skjer ved inngåelse av en justeringsavtale mellom partene i fisjonen.
Ved en fisjon med drop-down fisjoneres eiendommen først ut til et hjelpeselskap, umiddelbart etter fusjoneres hjelpeselskapet ned i et heleid datterselskap av det fisjonerte selskapet og hjelpeselskapet likvideres. Det har vært et vilkår at hjelpeselskapet må drive næring for at justeringsforpliktelsen skal kunne overføres. Hjelpeselskapet driver aldri næringsvirksomhet, og staten har derfor vært av den oppfatning at vilkårene for overføring av justeringsforpliktelsen derfor ikke har vært oppfylt. Konsekvensen av statens forståelse av reglene har vært at overdragende selskap i fisjonen har måttet betale tilbake en forholdsmessig andel av tidligere fradragsført avgift. Hvor stor andel avhenger av hvor lenge det er siden anskaffelsen ble gjort. Vi har i praksis sett at kravet om tilbakebetaling kan komme opp i millionbeløp, og avgiftsreglene har dermed satt en effektiv stopper for en på alle måter ellers gunstig modell.
