Om sakens faktum

A eide og drev selskapet Aaby Marine AS («Aaby Marine»). Selskapets virksomhet bestod i detaljhandel med fritidsbåter og selskapet hadde agentur på Windy fritidsbåter. Agenturet gjaldt for Oslo og Akershus for en periode på tolv måneder med automatisk fornyelse, med mindre avtalen ble sagt opp med minst seks måneders varsel.

Etter avtale av 10.1.1995 skulle alle aksjene i selskapet etappevis overføres fra A til B. Videre skulle B begynne å arbeide i selskapet fra 1.1.1996, med samme lønn som A hadde som daglig leder, og etterhvert overta driftsansvaret. Etter avtalen, og en tilleggsavtale av 9.11.2000, ble 48 % av aksjene overført i 1995, 3 % i 2001 og 49 % i 2006. Saken gjaldt overføringen av de sistnevnte 49 % av aksjene. Ved denne overføringen var A død og aksjene ble overført fra hans enke C.

Etter tilleggsavtalen skulle vederlaget for aksjene beregnes på grunnlag av egenkapitalen i selskapets balanse pr. 31.12.2000 for de første 3 % og pr. 31.12.2005 for de resterende 49 %. Av tilleggsavtalen fremgår det at den bokførte egenkapitalen skulle justeres i den utstrekning det skulle foreligge merverdier i de eiendelene som inngår i balansen, med korreksjon for utsatt skatt knyttet til de aktuelle merverdiene. Tilsvarende justering skulle eventuelt foretas for selskapets forpliktelser. Ved uenighet om verdsettelsen skulle revisor treffe en avgjørelse, som dog ikke skulle være bindende for partene.

Aaby Marines driftsresultat viste for 1991 og 1992 et mindre underskudd, for 1993 og 1994 et mindre overskudd, og for perioden 1995–1999 et noe større årsoverskudd. Selskapet oppnådde for perioden 2000–2005 en betydelig vekst i omsetningen, og årsresultatet ble i perioden på hhv kr. 2 991 306, kr 521 850, kr 1 784 153, kr  1 755 402, kr 2 940 208 og kr 4 545 325.

B hadde i tråd med avtalene fått overført 48 % og 3 % av aksjene og var fra 2001 majoritetsaksjonær, dog slik at han eide 48 % gjennom sitt heleide selskap B AS. A døde i 2005, før de siste aksjene var overført. Ved sluttseddel av 27.6.2006 ble de siste 49 % av aksjene overført fra C til B AS for kr. 2 276 210. Overføringen skjedde ifølge sluttseddelen «i henhold til tilleggsavtalen av 9.11.2000 mellom A og B.» Betalingen tilsvarte 49 % av selskapets egenkapital, slik denne fremkom i balansen i årsregnskapet for 2005.

Aaby Marine behandlet aksjeoverføringen kun som en endring på eiersiden, og verken selskapet eller B anså overdragelsen som skatteutløsende og oppga den heller ikke i sine selvangivelser for 2006. C beregnet derimot i vedlegg til sin selvangivelse for 2006 et tap ved realisasjon av aksjene. I brev til ligningskontoret av 31.5.2007 la hun til grunn at halvparten av aksjene måtte anses som arv fra A og at inngangsverdien av disse ville tilsvare aksjenes reelle verdi ved arvefallet. Hun meddelte at hun antok at verdien av alle aksjene i Aaby Marine på dette tidspunkt var MNOK 20,0. Det ble i brevet anført at dette, etter RISK-regulering, og med en salgssum for hennes aksjer på kr 1 138 105, ga et tap på kr 4 635 810.

På bakgrunn av Cs opplysninger tilskrev ligningskontoret selskapet 16.7.2007. Det ble vist til at verdien ved aksjesalg i selskapet skal fastsettes av revisor, og det ble bedt om en kopi av revisors verdivurdering i forbindelse med salget, opplysninger om aksjene ble forsøkt solgt til andre og kopi av salgsavtale og eventuell aksjonæravtale.

Skatt øst la etter dette i vedtak av 21.1.2008 til grunn at overføringen av de siste 49 % av aksjene i 2006 var skjedd til underpris og innebar dermed en fordel vunnet ved arbeid for B. Aaby Marines grunnlag for arbeidsgiveravgift ble økt med kr 8 256 056 for 2006. Vedtaket ble påklaget, men skatteklagenemnda fastholdt etterberegningen. Selskapet krevde skatteklagenemndas vedtak kjent ugyldig for tingretten, som ga selskapet medhold. Dommen ble anket til lagmannsretten.