Begrepet filial

Dersom et utenlandsk selskap oppfyller vilkårene for fast driftssted i skatteavtalen og oppfyller vilkårene for skatteplikt etter internretten, jf. skatteloven § 2–3(1), anser en gjerne at det foreligger en filial av det utenlandske selskapet i Norge. Når det utenlandske selskapet registreres i Brønnøysundregistrene, benyttes betegnelsen NUF og en anser at det foreligger en avdeling av det utenlandske selskapet i Norge. På samme måte vil et norsk selskap med virksomhet i utlandet kunne oppfylle vilkårene for fast driftssted i skatteavtalen og internretten i utlandet, og dermed anses å ha en filial i utlandet. I det videre vil begrepet filial bli benyttet på situasjoner der selskapet oppfyller både skatteplikt etter skatteavtalen og etter internretten, enten i Norge eller i utlandet.

Noen utgangspunkter

Ifølge skatteloven vil gevinst ved en transaksjon som hovedregel være en skattepliktig realisasjon, jf. § 5–1 og §§9–1 flg.

Det er bl.a. gitt nye regler om «skattefrie» omorganiseringer over landegrensene i lov av 10. juni 2011 nr. 16 på bakgrunn av bl.a. Finansdepartementets høringsnotat 18. januar 2010 og Ot.prp. nr. 78L (2010–2011). De nye reglene omfattet bl.a. fisjon og fusjon over landegrensene (jf. § 11–11(1)) og § 11–21 (konsernforskriften) ble utvidet til å omfatte enkelte tilfeller av omdanning over landegrensene. Reglene trådte i kraft straks og med virkning fra 2011.

Formålet med endringene var særlig å tilpasse skattereglene til endrede selskapsrettslige regler for SE- og SCE-selskaper. Videre var det ønskelig å redusere antall søknader om skattelempe etter skatteloven § 11–21 og § 11–22.

Videre ble det lagt vekt på å ivareta hensynet til skatteprovenyet. Det ble således stilt et (felles) krav til disse ulike «skattefrie» transaksjonene om skattemessig kontinuitet på eier- og selskapsnivå. Gevinst ved selve omorganiseringen/transaksjonen ville således være skattefri, men latent skatt på overdratte eiendeler mv. ble ivaretatt ved kravet om skattemessig kontinuitet.

Problemstillinger

Fremstillingen vil i det videre omfatte en kort oversikt over bruk av filialstruktur for å unngå eller redusere risiko for skatteplikt på gevinst ved omorganiseringer og restruktureringer.

Videre vil problemstillingen omhandle hvordan en kan unngå/redusere risiko for skatteplikt i de tilfellene det foreligger en filialstruktur, men der det ønskes foretatt restruktureringer/omorganiseringer.

Ønsket er å gi en kort oversikt over noen muligheter, fallgruver og utfordringer knyttet til restruktureringer ved bruk av filialstruktur eller ved å opprette slik filialstruktur.

I det videre vil det ikke bli foretatt noen vurdering av eventuelle skattemessige konsekvenser av restruktureringen i utlandet, idet dette vil føre for langt. Imidlertid er det viktig at dette vurderes der en omorganisering foretas over landegrensene.