Innsenders fremstilling av faktum og jus

På bakgrunn av de opplysninger som er gitt i anmodningen, legges det til grunn at

Skattyter i dag eier 28,05% av aksjene i A AS, mens 2 døtre eier 17,48% hver. I tillegg eier B AS 36% av aksjene og Peder Ås 1% av aksjene.

Skattyter og døtrene planlegger å kjøpe Bs aksjepost i A AS. Kjøpesummen vil være ca. NOK 10 millioner. Kjøpesummen skal finansieres med lån.

Etter kjøpet av aksjene ønsker familien å overføre alle sine aksjer i A AS til et nystiftet holdingselskap («Selskapet») etter overgangsregel E til skatteloven § 2-38. Selskapet vil samtidig overta ansvaret for gjelden som ble tatt opp i forbindelsen med kjøpet av aksjene fra B AS.

Skaugeutvalget anførte i sin innstilling at det i forbindelse med innføringen av aksjonærmodellen burde vurderes en overgangsregel som innebar at aksjer kunne overføres fra personlige skattytere til aksjeselskap aksjonæren selv eier, uten skattemessige konsekvenser. På s. 225 i utvalgsinnstillingen uttalte de blant annet:

«For enkelte aksjonærer kan det være noe tilfeldig om de eier aksjer personlig eller gjennom et selskap. Etter dagens regler er det ikke mulig å overføre aksjer uten beskatning til aksjeselskap man selv eier. Det gis heller ikke skattelempe til å gjennomføre slike omorganiseringer. Dette kan tilsi at en bør vurdere å innføre en særskilt overgangsregel om at aksjer kan overføres til selskaper med skattemessig kontinuitet»

I sitt forslag til aksjonærmodell og fritaksmetode i Ot. prp. nr. 1 (2004-2005) foreslo Finansdepartementet ikke en slik overgangsregel. Under stortingsbehandlingen ble spørsmålet reist på nytt. Finanskomiteen foreslo overgangsregel E som også ble vedtatt. Etter overgangsregel E skal det ikke foretas realisasjonsoppgjør når:

«personlig skattyter etter denne overgangsregel overfører samtlige av sine aksjer i samme selskap mot vederlag i aksjer i nystiftet aksjeselskap, allmennaksjeselskap eller tilsvarende selskap i andre EØS-land, når det i henhold til stiftelsesdokumentet skjer en overføring av aksjene til dekning av hele eller deler av aksjekapitalen. Selskapet kan bare stiftes med innskudd av aksjer og kontanter. Ved stiftelsen må det mottakende selskap bli eier av minst 90 prosent av aksjekapitalen i de overførte selskaper.»

Ved overføringen som skissert ovenfor vil familien, som etter kjøpet eier mer enn 90% av aksjene i A AS, overføre alle sine aksjer i A AS til Selskapet mot vederlag i aksjer i Selskapet. Overføringen vil således, ifølge innsender, oppfylle vilkårene i overgangsregel E.

Etter innsenders vurdering er vilkårene i overgangsregel E ikke til hinder for at Selskapet i forbindelse med overføringen av aksjer i A AS, også overtar forpliktelser.

Av ordlyden i overgangsregelen følger det at Selskapet bare kan stiftes med innskudd av aksjer og kontanter. Det er i ordlyden ikke oppstilt noe vilkår om at Selskapet ikke kan overta forpliktelser. Konsekvensen av at Selskapet overtar forpliktelser er at skjermingsgrunnlaget på aksjene i Selskapet reduseres tilsvarende. Resultatet svarer derfor til det skattyter kunne oppnå gjennom en utbytteutdeling etter dagens regler eller ved tilbakebetaling av innbetalt aksjekapital etter aksjonærmodellen. Skattyter oppnår derfor ikke særlige fordeler ved den skisserte fremgangsmåten. Det er derfor, etter innsenders oppfatning, ikke grunn til å tolke rekkevidden av overgangsregel E innskrenkende.

Det er tilfeldig om aksjer eies direkte eller via et aksjeselskap. Formålet bak overgangsregel E er, ifølge innsender, å gi skattyter valgmuligheten slik at innføring av de nye skattereglene skal avhjelpe den urettferdigheten denne tilfeldigheten ellers kunne ha ført til. Hadde aksjene i A AS vært eid gjennom et selskap ville gjelden som er knyttet til kjøpet av aksjene også vært tatt opp i selskapet. For å likestille aksjonærer som overfører aksjer etter overgangsregel E med aksjonærer som har ervervet aksjer gjennom selskap, må det derfor etter innsenders oppfatning, også gis anledning til å overføre gjeld knyttet til erverv av aksjene.

Det anmodes om at det gis en bindende forhåndsuttalelse som bekrefter at Selskapet kan overta gjeld i forbindelse med at Skattyter overfører aksjene i A AS til Selskapet og at vilkårene i overgangsregel E til skatteloven § 2-38 får anvendelse på en slik overføring av aksjene i A AS.