Kategori: Skatt, Selskapsrett

Spørsmål: Tilbakebetaling av innbetalt kapital er ikke skattepliktig. Er det spesielle forhold man må tenke på for å sikre at en utbetaling fra selskapet regnes som skattefri tilbakebetaling og ikke et skattepliktig utbytte nå som innbetalt overkurs ikke lenger befinner seg på overkursfondet?

Svar: Ved utbetaling til aksjonærene i forbindelse med en nedskrivning av aksjekapitalens pålydende, er det en rekkefølgeregel som innebærer at dersom aksjekapitalen består av både innbetalt kapital og ikke-innbetalt kapital, skal utbetalingen først tas fra den ikke-innbetalte delen og dermed utbyttebeskattes, jf. skatteloven § 10–11 (5). Ved utdeling fra andre egenkapitalposter, for eksempel overkurs eller annen egenkapital, er det ingen slik rekkefølgebestemmelse. Vi legger derfor til grunn at ved utdelinger fra andre egenkapitalposter enn aksjekapitalen, kan skattyter fritt velge om utdelingen skal komme fra den innbetalte delen eller fra den ikke-innbetalte delen.

Av skattemessige årsaker (dokumentasjonsbehov) kan det være hensiktsmessig å presisere i vedtaket om utdelingen kommer fra skattemessig innbetalt kapital eller ikke dersom egenkapitalen består av både skattemessig innbetalt kapital og opptjente midler.

I mange tilfeller er det imidlertid innbetalt ulik overkurs på aksjene. For eksempel kan selskapet være stiftet til pålydende uten overkurs, mens det ved senere kapitalforhøyelser er innbetalt overkurs i tillegg til pålydende. Der det er ulik skattemessig innbetalt kapital bak hver aksje, er det viktig å være oppmerksom på følgende:

I Benestad-dommen, Rt. 1957 s. 1239, la Høyesterett til grunn at skattemessig innbetalt kapital er en individuell skatteposisjon som følger den enkelte aksjen. Vi antar at dette prinsippet ikke er endret som følge av endringene i aksjeloven fra 1. juli 2013. Videre har Skattedirektoratet uttalt at utbytte ikke kan skjevdeles mellom aksjer eid av samme aksjonær, jf. BFU nr. 32/08 og 35/08. Dette innebærer at den delen av en utbytteutdeling som tilfaller aksjer det ikke ble innbetalt overkurs på, skattemessig ikke kan klassifiseres som tilbakebetaling av innbetalt kapital, men som skattepliktig utbytte. Dette gjelder selv om utbytteutdelingen ligger innenfor den totale innbetalte overkursen i selskapet.

Er det bare én aksjonær i selskapet, kan en løsning være å spleise aksjene til én aksje. Da vil også all overkurs være knyttet til denne ene aksjen og dermed kunne tilbakebetales skattefritt, jf. bl.a. BFU nr. 66/06. Det samme må gjelde dersom det er flere aksjonærer som har lik eierandel og samme historie når det gjelder innbetalinger av kapital i selskapet.

Er selskapet stiftet uten overkurs, mens det ved senere kapitalforhøyelser er innbetalt overkurs, kan det i forkant av en tilbakebetaling gjennomføres en innløsning av de første aksjene (uten overkurs). Ved innløsning av aksjer gjelder nemlig FIFU-prinsippet («først inn – først ut»). Dette gjelder selv om det ikke skjer noen utbetaling til aksjonærene ved innløsningen. Da har en skaffet seg rom for en skattefri tilbakebetaling som utelukkende knytter seg til aksjer det er innbetalt overkurs på, jf. BFU nr. 15/11.