Fusjon mellom SE-selskaper og aksjeselskaper

Selskapene X AS og Y AS ønsket å gjennomføre fusjon med respektive SE 1 og SE 2 som var stiftet og hjemmehørende i Norge. Skattedirektoratet konkluderte med at SE-selskapene ikke kunne anses som allmennaksjeselskaper i relasjon til skatteloven § 11-2 første ledd.

SE-selskapene kunne heller ikke anses som likeartet etter skatteloven § 11-2 annet ledd annet punktum.

Saken gjelder en bindende forhåndsuttalelse fra Skattedirektoratet (BFU 31/07 Avgitt 28. august 2007).

Innsenders fremstilling av fakta og jus

På bakgrunn av de opplysninger som er gitt i anmodningen, legges det til grunn at X AS og Y AS («Selskapene»), som ledd i en reorganisering planlegger å flytte sine hovedkontor til EU-staten.

Bakgrunn

Formålet med utflyttingen er å sikre tilhørighet i en jurisdiksjon med forutsigbare og stabile rammebetingelser og økte muligheter for konkurransedyktig vekst. I denne sammenheng har Selskapene bl.a. vektlagt følgende momenter:

Selskapenes virksomhet er internasjonal
Konsernet har begrenset virksomhet i Norge
Selskapet har en majoritet av utenlandske aksjonærer

Basert bl.a. på historisk erfaring, er det skattemessige regimet i EU-staten forventet å være mer stabilt og forutsigbart enn hva som er forventet å være tilfellet i Norge. Det vil være en åpenbar fordel og et konkurransemessig fortrinn for Selskapene å ha stabile skattemessige rammevilkår.

Nærmere om reorganiseringen

Reorganiseringen er tenkt gjennomført ved at Selskapene omdannes til SE-selskaper i medhold av SE-loven, og deretter flytter til EU-staten. Omdanning til SE-selskap er tenkt gjennomført på følgende måte:

Morselskapet stifter to norske SE-datterselskaper sammen med en medstifter/medaksjonær i Storbritannia*. Medaksjonæren vil være et britisk aksjeselskap, som vil eie ca. 8 % av aksjene i de nystiftede SE-selskapene.
SE-selskapene stiftes i henhold til allmennaksjelovens (asal.) regler om stiftelse av allmennaksjeselskaper**.
Etter at SE-selskapene er stiftet, vil Morselskapet overføre aksjene i Selskapene til de nystiftede SE-selskapene.
Det gjennomføres deretter mor-/datterfusjoner mellom de respektive SE-selskapene og hhv. X AS og Y AS, dvs. hvor SE-selskapene vil være de overtagende selskapene i fusjonene, og Selskapene vil være de overdragende selskapene. Fusjonene gjennomføres i henhold til asal. § 13-24***.
Etter at fusjonene er gjennomført, flytter SE-selskapene sine registrerte forretningskontorer, og sine reelle hovedkontorer, fra Norge til EU-staten i medhold av SE-forordningen art. 8 nr. 1****. Dette innebærer at Selskapene ikke oppløses eller at det dannes nye juridiske enheter.*****

* Jf. SE-forordningen art. 2 nr. 3, art. 35 og art 36, jf. SE-loven § 1.
** Jf. asal kap. 2 og SE-loven § 2 første ledd, herunder art. 36 i SE-forordningen.
*** Jf. aksjeloven (asl.) § 13-1 annet pkt. og SE-loven § 2 første ledd.
**** Jf. nr. 2-13.
***** Jf. SE-forordningen art. 8 nr. 1 annet pkt.

Hele transaksjonen er tenkt gjennomført så snart som mulig og med effekt allerede for inneværende år.

Skatterettslig vurdering

Mor/datterfusjonene kan gjennomføres uten beskatning. Det legges til grunn at fusjonene som beskrevet ovenfor kan gjennomføres med skattemessig kontinuitet, dvs. uten å utløse beskatning. Fusjonene vil bli gjennomført i henhold til allmennaksjelovens regler* Jf. asal. § 13-24, jf. asl. § 13-1 annet pkt. og SE-loven § 2 første ledd, og for øvrig være lovlig i forhold til selskapsrettslige og regnskapsrettslige regler..

Det følger da av sktl. §§ 11-1 annet ledd og 11-2 første ledd at fusjonene ikke vil utløse beskatning* jf. SE-loven § 2 første ledd og forarbeidene til bestemmelsen, Ot.prp. nr. 17 (2004-2005) punkt 3.2..

At fusjonen vil kunne gjennomføres skattefritt, følger for så vidt uansett av sktl. § 11-2 annet ledd. Når utenlandsregistrerte selskaper skattemessig hjemmehørende i Norge kan fusjoneres med et AS/ASA eller med et annet utenlandsregistrert selskap hjemmehørende i Norge uten å utløse beskatning, må skattefritaket også gjelde i de tilfeller hvor norske SE-selskaper deltar i fusjoner med norsk AS eller ASA.

Flytting av selskapenes hovedkontor fra Norge til EU-staten

Det vil ikke oppstå likvidasjonsbeskatning. Det vises til hva som er lagt til grunn i Skattedirektoratets bindende forhåndsuttalelse av 31. august 2006 (BFU 37/06). Det fremgår av denne uttalelsen at et norsk SE-selskap kan flytte sitt hovedkontor til Tyskland i medhold av SE-loven, og dermed tre ut av norsk beskatningsområde, uten at dette anses som en skattemessig likvidasjon av selskapet. Følgende hitsettes fra uttalelsen:

«Direktoratet viser til SE-loven [det antas at direktoratet her mener SE-forordningen] art. 8 nr. 1 hvor det fremgår at et SE-selskaps forretningskontor kan flyttes til en annen medlemsstat i samsvar med nr. 2-13. I samme bestemmelse heter det at slik flytting ikke skal føre til oppløsning av SE-selskapet eller til etablering av en ny juridisk person. Som det fremgår anses ikke selskapet som opphørt/likvidert selskapsrettslig, og dette må også legges til grunn for den skatterettslige vurderingen. Direktoratet mener at det ikke foreligger hjemmel for å skattlegge selskapet eller dets aksjonærer med den begrunnelse at SE-selskapet anses likvidert/opphørt eller skulle ha vært det.»

Som det også fremgår av det siterte fra direktoratets uttalelse, følger det direkte av SE-forordningen art. 8 nr. 1 at et SE-selskaps forretningskontor kan flyttes til en annen medlemsstat uten at dette skal føre til oppløsning av SE-selskapet, eller til etablering av en ny juridisk person. Dette må også legges til grunn for den skattemessige behandlingen. Det legges således til grunn at de norske SE-selskapene, etter at mor/datterfusjonen er gjennomført (jf. ovenfor i punkt 3), kan flytte sine hovedkontor til EU-staten uten at selskapene anses som skattemessig likviderte.

SE-selskapene vil etter utflytting ikke anses som hjemmehørende i Norge verken etter sktl. § 2-2 første ledd eller etter skatteavtalen mellom Norge og EU-staten, ettersom den virkelige ledelsen av SE-selskapene vil utøves i EU-staten. SE-selskapene vil således etter utflyttingen anses som EU-statens SE-selskaper, skattemessig hjemmehørende der.

Begrenset beskatning ved utflytting

Ettersom Selskapene ikke kan anses som skattemessig likviderte ved utflyttingen, vil det bare kunne oppstå en begrenset uttaksbeskatning. Sktl. §§14-60 til 14-66 har bestemmelser om driftsmiddel som tas ut av norsk beskatningsområde og disse reglene vil komme til anvendelse.

Skatteloven § 14-48 tredje ledd vil ikke komme til anvendelse, da Selskapene etter det innsender har fått opplyst ikke har slike skatteposisjoner.

Under forutsetning av at reorganiseringen finner sted som skissert ovenfor, er det innsenders oppfatning at reorganiseringen ikke vil utløse noe beskatning av Selskapene, utover det som følger av bestemmelsene i sktl. §§ 14-60 flg., eller av aksjonærene i Morselskapet.

Innsender ønsker bekreftelse på dette.