Konkurranse fra utenlandske selskaper

I desember 2011 vedtok Stortinget å endre aksjeloven slik at blant annet minstekravet til aksjekapital i AS settes ned fra 100 000 til 30 000 kroner. Endringene trådte i kraft 1. januar 2012. Fra 1. januar 2012 kan derfor aksjeselskaper stiftes med en aksjekapital på 30 000 kroner.

Et viktig hensyn bak nedsettelsen av minstekravet til aksjekapital i AS fra 100 000 til 30 000 kroner, har vært å gjøre aksjeselskapsformen mer konkurransedyktig sammenlignet med tilsvarende utenlandske selskapsformer*Ot.prp. nr. 148L, 2010–2011, pkt. 2.3., og innst. nr. 57L, 2011–2012. som etablerer seg i Norge som norskregistrert utenlandsk foretak (NUF).*Se om problemstillinger knyttet til NUF Reiersen/Sjåfjell, NUF-kaoset i norsk rett – et bidrag til oppklaring, TfR 3/2010, s. 423 flg. Veksten i registreringen av NUF har vært betydelig de senere år, og det antas at de fleste av dem, særlig engelske selskaper med begrenset ansvar (private limited companies) som blir registrert i Norge, ikke driver virksomhet utenfor Norge.*Ot.prp. nr. 148L, 2010–2011, pkt. 3.4. Etter Justis- og beredskapsdepartementets vurdering har minstekravet til aksjekapital på 100 000 kroner vært en viktig grunn til at norske næringsdrivende har valgt å stifte selskap i utlandet*Ot.prp. nr. 148L, 2010–2011, pkt. 3.4. hvor minstekravet til aksjekapital er betydelig lavere, eller ikke eksisterer overhodet.

Bakgrunnen for muligheten til etablering av utenlandske selskaper i Norge ligger i den europeiske etableringsretten og EU-domstolens rettspraksis*Centros (avgjørelse datert 9. mars 1999 i saken C-212/97), Überseering (avgjørelse datert 5. november 2002 i saken C-208/00) og Inspire Art (avgjørelse datert 30. september 2003 i saken C-167/01). som medfører at Norge må anerkjenne selskaper som er lovlig stiftet i andre EU- og EFTA-medlemsstater, selv om dette er i strid med hovedseteteorien som gjelder i norsk internasjonal selskapsrett.*Se nærmere om hovedsete- og stiftelses/inkorporasjonsteorien Mörsdorf, Utflytting av norske selskaper til Europa, NTS 2009:1–2, s. 28, 30 flg., og Mörsdorf/Stenersen, Cartesio-dommen: Stopper flytting over landegrenser, RR 2009 nr. 3, s. 17 flg. Norge kan følgelig ikke hindre selskaper fra andre EU- og EFTA-medlemsstater i å etablere seg i Norge.*Mörsdorf, Utflytting av norske selskaper til Europa, NTS 2009:1–2, s. 28, 34.

Departementet mente det var ønskelig at selskaper som utelukkende driver virksomhet i Norge, i størst mulig grad er stiftet etter, og underlagt, norsk aksjelovgivning.*Ot.prp. nr. 148L, 2010–2011, pkt. 3.4. Å hindre etablering av europeiske selskaper i Norge, som i vid utstrekning er benyttet av norske næringsdrivende de senere år, var på grunn av den europeiske etableringsretten imidlertid ikke mulig. Den eneste muligheten for å få næringsdrivende i Norge til å bruke aksjeselskapsformen for å drive næringsvirksomhet i Norge, var derfor å gjøre aksjeselskapsformen mer konkurransedyktig – ved blant annet å sette ned minstekravet til aksjekapital.