Forslag til endringer i aksjelovene
Justisdepartementet har i et høringsnotat foreslått flere endringer i aksjelovene. Artikkelen tar for seg de viktigste endringsforslagene samt Den norske Revisorforenings synspunkter på noen av forslagene.
I forbindelse med vedtakelsen av aksjeloven og allmennaksjeloven ba Stortingets justiskomité om at lovene gjennomgår en etterkontroll når det har gått fem år siden ikrafttredelsen. Lovene trådte i kraft 1. januar 1999. Som en forberedelse til etterkontrollen inviterte Justisdepartementet en rekke berørte organisasjoner og institusjoner til et høringsmøte om de to lovene 8. oktober 2002. På bakgrunn av dette møtet og skriftlige innspill utarbeidet departementet et høringsnotat som ble sendt på høring 28. juni 2004 med høringsfrist 15. oktober 2004.
Handleplikt ved betydelig tap av egenkapital
Det følger av aksjeloven/allmennaksjeloven § 3-4 at selskapet til enhver tid plikter å ha «en egenkapital som er forsvarlig ut fra risikoen ved og omfanget av virksomheten i selskapet». Dens viktigste formål er i forarbeidene beskrevet som å gi «selskapets ledelse en påminnelse og en oppfordring til å foreta fortløpende vurderinger av selskapets økonomiske stilling, og til å iverksette nødvendige tiltak», se Ot.prp. nr. 36 (1993-94) s. 68 og Ot.prp. nr. 23 (1996-97) s. 51.
Dersom selskapets egenkapital ut fra en helhetsvurdering må antas ikke å tilfredsstille kravet i § 3-4, inntrer det etter § 3-5 en handleplikt for styret. Styret skal etter bestemmelsens første ledd i slike tilfeller straks behandle saken, og skal innen rimelig tid innkalle generalforsamlingen. På generalforsamlingen skal styret gi en redegjørelse for forholdet og «foreslå tiltak som vil gi selskapet en forsvarlig egenkapital». En slik handleplikt for styret inntrer også «hvis det må antas at selskapets egenkapital er blitt mindre enn halvparten av aksjekapitalen». Det følger av annet ledd at dersom styret ikke finner grunnlag for å foreslå tiltak som nevnt i første ledd, eller slike tiltak ikke lar seg gjennomføre, skal det foreslå selskapet oppløst.
Styrets handleplikt er oppfylt når det har gitt en redegjørelse til generalforsamlingen og foreslått tiltak som nevnt i bestemmelsen. Det er så opp til generalforsamlingen å behandle saken videre, men det foreligger ingen plikt for generalforsamlingen til å vedta konkrete tiltak.
Det har vært en viss tvil i juridisk teori om hvordan § 3-5 skal forstås i de tilfeller hvor handleplikten inntrer som følge av at egenkapitalen er blitt mindre enn halvparten av aksjekapitalen. Det er da et spørsmål om tiltaket styret skal foreslå, skal ha som formål å sørge for en forsvarlig egenkapital, eller om tiltaket skal ha som formål å endre forholdet mellom egenkapital og aksjekapital, slik at egenkapitalen utgjør minst halvparten av aksjekapitalen. Bestemmelsens ordlyd taler etter departementets syn mest for den førstnevnte forståelsen, selv om ordlyden ikke er klar. Det er derfor foreslått en endring i ordlyden slik at det kommer klarere frem at det både i tilfeller hvor grunnlaget for handleplikten er at egenkapitalen ikke er forsvarlig, og i tilfeller hvor grunnlaget er at egenkapitalen er mindre enn halve aksjekapitalen, skal styret innkalle generalforsamlingen og foreslå tiltak som vil gi selskapet en forsvarlig egenkapital.
